08年司法考试每日一题 - 国家司法考试

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08年司法考试每日一题

中国名师辅导网 2008-07-03 12:34 http:// www.fudaoban.org 大字体小字体

　　下列哪些选项属于我国宪法的渊源？

　　A．中华人民共和国现行宪法及其修正案
　　B．中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法
　　C．中华人民共和国立法法
　　D．宪法判例

[答案]　ABC
[考点]　我国宪法的渊源
[解析]　本题要求考生熟悉法理学和宪法学基本理论的相关内容，特别要掌握关于渊源的含义和宪法的含义的基本理论。法的渊源是指发的源泉、来源或源头。通常将法的渊源分为历史渊源、效力渊源、形式渊源等。我国目前将发的渊源分为实质意义上的渊源和形式意义上的渊源。实质意义上的渊源是指法的内容来源，如法渊源于经济关系。而形式意义上的法的渊源一般是指法的表现形式，包括制定法、判例法、习惯法等。宪法的渊源即是指宪法的表现形式。宪法作为组织共同体的最高规则不仅表现为宪法典和宪法修正案，而且表现为各种组织共同体和建构共同体基本制度的最高规则。在我国则表现为《宪法》、《宪法修正案》、《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》、《全国人民代表大会组织法》等组织我国国家制度的最高规则。而除《宪法》和《宪法修正案》以外的那些宪法渊源又称为宪法性文件，它们只是规定了我国国家制度某一方面的重要问题，因而并不具有宪法所具有的最高效力，也不具有宪法那样严格的修改程序，这一点必须为考生所注意，但这些并不影响他们成为宪法的渊源。同时，在我国，宪法的司法化一直是学界激烈争论的问题，许多学者强烈要求宪法司法化，即将宪法直接适用于案件的审判过程中，但是目前我国的宪法仍然是不能在日常审判事务中直接适用的，因此在我国根本不存在宪法判例。而且，虽然最高人民法院发布的有关典型判例具有一定的指导意义，但我国并不承认判例法，因此判例并不能作为我国法律的渊源而具有法律效力。所以选项D应被排除。本题对考生的基本理论素养提出了要求，但只要知晓法理学及宪法学的基本理论便应该能够正确回答该题。本题提醒考生在日常的学习中应当注意掌握法律的基本理论问题，这是学好法律的基础，也是理解法律中的一些技术性设计的基础。

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